Новости У нас в гостях

Какие два нарушения налоговики ищут в первую очередь и как их доказывают

Реальность сделок и дробление бизнеса сейчас главные направления налоговых проверок. Как налоговики находят и доказывают такие нарушения, рассказал Олег Овчар, начальник Правового управления ФНС.

ОЛЕГ ОВЧАР — начальник Правового управления ФНС. Имеет юридическое образование, степень магистра по специальности «финансы и кредит». Кандидат экономических наук. Работает в налоговых органах с 2005 года. Награжден медалью ордена «За заслуги перед Отечеством» II степени, благодарностью Президента Российской Федерации, благодарностью Председателя Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации.

ГЛАВБУХ: Олег Валентинович, статья 54.1 Налогового кодекса ввела новые требования. Нельзя заявлять вычеты и учитывать расходы, если компания искажает сведения о фактах хозяйственной деятельности или сделку исполнил не контрагент. Как инспекторы применяют новые нормы на практике?

Практика применения статьи 54.1 Налогового кодекса стоит на особом контроле в центральном аппарате ФНС. Цель — сформировать единый подход. Судебная практика по применению этой статьи на данный момент складывается в пользу инспекторов, однако споров не так много.

Есть ли статистика по этим спорам?

Налогоплательщики обжалуют в суде примерно 4 процента решений по итогам проверок, в которых инспекторы применяли статью 54.1. Незначительное количество судебных споров, на мой взгляд, обусловлено в первую очередь качественной доказательственной базой, которую собирают инспекторы.

Какие требования статьи 54.1 Налогового кодекса компании чаще нарушают?

Чаще всего инспекторы выявляют нарушение пункта 2 статьи 54.1 Налогового кодекса. Например, когда сделку исполнил не контрагент, с которым компания заключила договор, а другой поставщик или подрядчик. Но ситуаций, когда компания искажает сведения о фактах хозяйственной жизни или объектах налогообложения, также немало.

Важная деталь

Инспекторы откажут в вычетах НДС, если компания по факту приобрела товары у продавца на спецрежиме, но оформила договор с поставщиком на общей системе.

Можете привести примеры?

Да. Встречаются ситуации, когда компании завышают вычеты по НДС за счет того, что заключают фиктивные договоры с поставщиком на общей системе. При этом реальные взаимоотношения происходят с контрагентами на спецрежимах. Другой пример — подконтрольная компания предоставляет персонал. Хотя в действительности с работниками складываются прямые трудовые отношения.

Каким образом инспекторы доказывают нарушение?

Законодатель не расширил полномочия инспекторов по сбору доказательственной базы. Она аналогична той, которая применялась при доказывании необоснованной налоговой выгоды. Это материалы встречных проверок, допросы свидетелей, осмотры помещений. Также инспекторы анализируют выписки банка, первичные документы.

Какие доводы используют компании, чтобы оспорить решение по проверке?

Налогоплательщики пытаются доказать реальность взаимоотношений с контрагентом. Также компании в большинстве случаев ссылаются на отсутствие нарушений в первичных документах. Еще один аргумент — организация формально выполнила требования к расходам и вычетам, которые установлены в главах Налогового кодекса по НДС и налогу на прибыль. Однако инспекторы не примут эти доводы, если компания нарушила требования статьи 54.1.

Что сейчас инспекторы считают дроблением бизнеса?

Под дроблением бизнеса мы понимаем ситуацию, когда создается видимость самостоятельной деятельности нескольких компаний или ИП. Но по факту деятельность ведет один налогоплательщик. Цель — применение подконтрольными организациями и ИП спецрежима, который предусматривает пониженную налоговую нагрузку.

Какая позиция у ФНС по дроблению бизнеса?

Налоговые преимущества в форме спецрежимов установлены только для малого бизнеса. Они, по сути, призваны создать равные конкурентные условия для всех участников рынка. Это исключает применение специальных налоговых режимов средним бизнесом, который имеет значительные обороты выручки от реализации. Поэтому ФНС рекомендовала инспекторам усилить контрольно-аналитическую работу в отношении налогоплательщиков, которые дробят бизнес в целях занизить налоги (письмо ФНС от 29.12.2018 № ЕД-4-2/25984. — Примеч. ред.).

А какой подход применяют судьи?

Подход ФНС соответствует судебной практике. Пример — определение Верховного Суда по заявлению ООО «Русич Маркет» (определение от 05.06.2017 № 302-КГ17-2263 по делу № А19-273/2016. — Примеч. ред.). Судьи указали: создание компании исключительно для того, чтобы уменьшить налоговую нагрузку без цели вести предпринимательскую деятельность, — это проявление недобросовестности. Конституционный Суд также сформулировал позицию по дроблению бизнеса (определение от 04.07.2017 № 1440-О. — Примеч. ред.). Если при расчете налогов учли операции, не обусловленные деловыми целями, инспекторы вправе доначислить налоги так, как если бы компания отразила операции правильно.

В каких отраслях чаще всего дробят бизнес?

Схемы дробления бизнеса распространены в розничной торговле, при оказании бытовых услуг и общепите, в некоторых других сферах бизнеса. То есть в основном в той деятельности, по которой можно применять спецрежимы.

Осторожно

Налоговики объединят доходы зависимых компаний на упрощенке, если они не ведут самостоятельную деятельность.

Как инспекторы доказывают дробление бизнеса?

Доказательства основаны на оценке фактической хозяйственной деятельности группы. Такая оценка происходит и на предпроверочном анализе, и в ходе выездной проверки. Инспекторы анализируют не только договоры с лицами, применяющими спецрежимы. Изучают также факты подконтрольности этих контрагентов налогоплательщику, его учредителям. Кроме того, инспекторы выявляют отсутствие у подконтрольных лиц иных поступлений, кроме доходов от реализации товаров налогоплательщика. Например, компания поставляет товары независимому покупателю напрямую. А расчеты и договоры оформляются через подконтрольную организацию на спецрежиме. ФНС обобщила судебную практику и назвала 17 признаков дробления, которые инспекторы должны искать в деятельности налогоплательщика (письмо ФНС от 11.08.2017 № СА-4-7/15895. — Примеч. ред.).

Компания может обосновать, что у дробления есть деловая цель?

Да. Инспекторы не должны предъявлять необоснованные претензии к разделению бизнеса, не направленному на занижение налогов. Ведь выбор и изменение бизнес-структуры может быть обусловлено разумными экономическими причинами. Инспекторы должны доказать не только подконтрольность контрагентов налогоплательщику, но и умысел, направленный на неправомерное использование спецрежимов.

Какие выводы из судебной практики компании могут использовать?

Критерии оценки дробления бизнеса с целью неуплаты налогов в 2018 году сформулировал Верховный Суд (п. 4 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением глав 26.2 и 26.5 Налогового кодекса РФ в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства, утв. Президиумом Верховного Суда 04.07.2018. — Примеч. ред.). Если компания и контрагенты ведут самостоятельную хозяйственную деятельность, то их взаимозависимость не является основанием для консолидации доходов.

Книжная полка

Новые правила, по которым инспекторы теперь проводят налоговые проверки

Подход инспекторов к проверкам меняется. Камералки становятся короче, а выездные реже. Но это не мешает налоговикам постоянно повышать доначисления. В новой книге критерии отбора компаний для проверки и схема, по которой ее проводят. Читайте подсказки, как действовать, и скачивайте образцы пояснений.